Internet permite que una obra creada en España sea copiada, publicada o explotada en otro país en cuestión de segundos.
Cuando eso ocurre, el problema deja de ser únicamente demostrar el plagio. Hay que responder además a tres preguntas distintas:
- ¿En qué países está protegida la obra?
- ¿Qué ley se aplica a la infracción?
- ¿Ante qué tribunales o mecanismos puede reclamarse?
Estas cuestiones no deben confundirse. Que tu obra esté protegida en España no significa que toda infracción mundial se resuelva automáticamente aplicando la ley española ante un tribunal español.
Esta guía explica el marco general. Si primero necesitas saber si las coincidencias constituyen plagio, consulta qué es el plagio y cómo se analiza.
Qué es un plagio internacional
Hablamos de plagio o infracción internacional cuando existen elementos relevantes vinculados con más de un país.
Por ejemplo:
- el autor reside en España y el infractor en Francia;
- la empresa infractora está en Estados Unidos;
- una obra española aparece en un marketplace alemán;
- un vídeo se copia desde otro país y se distribuye mundialmente;
- el servidor, plataforma, autor y público están en países distintos;
- una obra se comercializa simultáneamente en varios Estados.
En estos casos, “internet” no elimina las fronteras jurídicas. Al contrario: puede hacer necesario analizar varias jurisdicciones.
¿Está protegida mi obra fuera de España?
En numerosos países, sí.
El principal instrumento internacional es el Convenio de Berna para la Protección de las Obras Literarias y Artísticas.
Se basa, entre otros, en tres principios fundamentales:
Trato nacional
Un autor de un Estado miembro recibe en los demás Estados miembros, respecto de las obras protegidas por el Convenio, la protección que esos Estados conceden a sus propios nacionales, además de los derechos mínimos establecidos por el Convenio.
Protección automática
El ejercicio y disfrute de los derechos no debe quedar condicionado al cumplimiento de formalidades como un registro previo.
Independencia de la protección
La protección en un país es, con las particularidades previstas en el Convenio, independiente de la existencia de protección en el país de origen.
Fuente oficial: Convenio de Berna — OMPI.
El Convenio de Berna no crea un copyright mundial único
Ésta es una distinción fundamental.
El Convenio facilita la protección internacional y establece estándares mínimos, pero no sustituye las legislaciones nacionales por un único derecho de autor mundial.
Por eso, duración, excepciones, daños, acciones, procedimiento y determinados elementos sustantivos pueden variar según el Estado en el que se reclame protección.
En la práctica, una misma explotación online puede plantear infracciones de derechos territoriales en varios países.
¿Necesito registrar mi obra en cada país?
Como regla general dentro del sistema de Berna, la protección no puede depender de formalidades obligatorias como condición para disfrutar de los derechos.
Eso no significa que un registro carezca de utilidad.
En determinadas jurisdicciones el registro puede tener consecuencias probatorias, procesales o prácticas importantes. Por eso, antes de una explotación internacional relevante puede convenir valorar qué mecanismos probatorios existen en los países estratégicos.
En España puedes revisar registro y prueba de autoría.
Qué ley se aplica a un plagio internacional dentro de la Unión Europea
En materia de obligaciones extracontractuales derivadas de infracciones de propiedad intelectual, el Reglamento Roma II establece una regla específica.
Su artículo 8 dispone que la ley aplicable será la del país para cuyo territorio se reclama la protección.
Es el principio conocido como lex loci protectionis.
Ejemplo:
Si un autor reclama la infracción de sus derechos protegidos en España respecto de actos con efectos jurídicamente relevantes en España, la ley española puede resultar aplicable respecto de esa protección.
Si pretende reclamar también protección correspondiente a Francia, Alemania u otros territorios, puede ser necesario analizar las respectivas legislaciones.
Fuente oficial: Reglamento Roma II.
Ley aplicable y tribunal competente no son lo mismo
Éste es uno de los errores más frecuentes.
Que resulte aplicable una determinada ley no significa automáticamente que los tribunales de ese país sean los únicos competentes.
La ley aplicable determina qué normativa sustantiva rige la reclamación.
La competencia judicial internacional determina qué tribunal puede conocer del procedimiento.
Ambas cuestiones deben analizarse separadamente.
¿Dónde puedo demandar dentro de la Unión Europea?
Cuando el demandado está domiciliado en un Estado miembro, el Reglamento Bruselas I bis parte como regla general de los tribunales del domicilio del demandado.
Además, en materia delictual o cuasidelictual, su artículo 7.2 permite demandar ante los tribunales del lugar donde se haya producido o pueda producirse el hecho dañoso.
Fuente oficial: Reglamento Bruselas I bis.
¿Basta con que una página web sea accesible desde España?
No debería simplificarse el análisis a esa única circunstancia.
El Tribunal de Justicia de la Unión Europea ha desarrollado jurisprudencia específica sobre infracciones online de propiedad intelectual.
En determinados asuntos de copyright ha admitido competencia de tribunales del Estado donde el derecho está protegido y el contenido era accesible, pero con la competencia territorial limitada al daño producido en ese Estado.
Por tanto, un litigio online internacional puede exigir decidir estratégicamente:
- si se reclama todo el daño en un foro con competencia suficiente;
- si únicamente se reclama el daño territorial de un Estado;
- dónde se encuentra el demandado;
- dónde se producen los actos relevantes;
- en qué territorios existe daño;
- qué derechos se invocan.
Vivir en España no garantiza por sí solo poder reclamar todo en España
La residencia del autor puede ser relevante en determinados análisis, pero no constituye una regla universal que permita demandar en España cualquier infracción producida en cualquier parte del mundo.
Tampoco determina automáticamente la competencia:
- haber registrado la obra en España;
- tener nacionalidad española;
- haber creado la obra en España;
- tener aquí la página web del autor.
El foro debe analizarse conforme a las reglas aplicables al demandado, al hecho dañoso y al territorio afectado.
Qué ocurre si el infractor está fuera de la Unión Europea
Cuando el demandado se encuentra fuera de la UE, Bruselas I bis puede dejar de proporcionar la respuesta completa y habrá que estudiar las reglas españolas de competencia internacional, las normas del Estado extranjero y los tratados aplicables.
También debe analizarse qué utilidad tendrá una eventual sentencia y cómo podrá ejecutarse sobre bienes, cuentas, plataformas o actividad del infractor.
Una reclamación jurídicamente posible puede ser comercialmente poco útil si después no existe una vía razonable para ejecutarla.
Plagio internacional en YouTube, Amazon y plataformas
En muchos conflictos internacionales, la vía más eficiente inicialmente puede ser una plataforma global.
YouTube, Amazon, Meta, TikTok y otros servicios disponen de mecanismos para comunicar infracciones de propiedad intelectual.
Eso puede permitir retirar contenido sin iniciar inmediatamente litigios en distintos países.
Pero una retirada de plataforma:
- no determina definitivamente el fondo del litigio;
- no sustituye una reclamación indemnizatoria;
- puede dar lugar a oposiciones o contranotificaciones;
- no resuelve necesariamente qué ley resultaría aplicable ante un tribunal.
Consulta plagio y derechos de autor en plataformas digitales.
Qué prueba conservar en un caso internacional
Antes de reclamar conviene documentar especialmente:
- obra original;
- fecha de creación y publicación;
- titularidad;
- URL infractora;
- país o países en los que se comercializa o dirige la actividad;
- identidad y domicilio del posible responsable;
- datos de vendedor o empresa;
- precios y monedas;
- idiomas utilizados;
- envíos ofrecidos;
- difusión y métricas;
- contratos o licencias relevantes;
- comunicaciones de la plataforma.
La territorialidad puede convertir detalles comerciales aparentemente secundarios en prueba relevante.
Contratos internacionales de derechos de autor
Cuando la explotación internacional deriva de una relación contractual, es fundamental revisar:
- ley aplicable al contrato;
- tribunales o arbitraje;
- territorio de la licencia;
- modalidades de explotación;
- sublicencias;
- plataformas autorizadas;
- idiomas;
- duración;
- royalties;
- responsabilidad por infracciones de terceros.
No obstante, una cláusula contractual de ley aplicable no permite necesariamente desplazar las normas que determinan la ley aplicable a una infracción extracontractual de propiedad intelectual.
Consulta contratos de cesión y licencia de derechos.
Orden que seguiría ante un plagio internacional
- Determinar qué obra y derechos están afectados.
- Conservar inmediatamente la prueba.
- Identificar al responsable y su localización.
- Determinar en qué territorios se produce la explotación o el daño.
- Comprobar qué tratados internacionales resultan aplicables.
- Analizar la ley aplicable en cada territorio relevante.
- Determinar los posibles tribunales competentes.
- Valorar mecanismos de plataforma.
- Estudiar requerimiento y negociación.
- Comparar coste, ejecutabilidad y utilidad real de un litigio internacional.
Qué no asumiría en un conflicto internacional
- que siempre se aplica la ley española;
- que ser español permite demandar siempre en España;
- que registrar la obra en España determina la jurisdicción;
- que el Convenio de Berna crea una legislación mundial uniforme;
- que una retirada en plataforma resuelve toda la controversia;
- que la disponibilidad mundial de una web significa que cualquier tribunal puede conceder daños mundiales.
Si necesitas analizar un caso internacional concreto
La estrategia dependerá de dónde están las partes, dónde se produce la explotación, qué territorios quieres proteger y dónde sería ejecutable una eventual resolución.
Si existe un posible plagio internacional, consulta Abogado para Plagio y Propiedad Intelectual.
Para revisar documentación y estrategia puedes reservar una consulta estratégica.